建筑施工企業(yè)印章風險防范

發(fā)布人：admin    發(fā)布日期：2018-08-27    瀏覽次數(shù)：5521次     字體大小：【大】【中】【小】

建筑施工企業(yè)印章風險防范

下面內(nèi)容：建筑施工企業(yè)的管理工作和主要的法律風險來源及防范對策兩個方面。

一、建筑施工企業(yè)印章使用管理的現(xiàn)狀、對策及建議

印章代表了一個組織的全部對外活動和對內(nèi)管理，是這個組織權(quán)力的象征。印章的使用管理在某種程度上已經(jīng)成為企業(yè)日常經(jīng)營管理活動的縮影，通過對印章使用管理現(xiàn)狀的分析，可以很好地透視一個企業(yè)內(nèi)部管理的狀況，發(fā)現(xiàn)其薄弱環(huán)節(jié)和隱含的運營風險。對于我們建筑施工企業(yè)來講，由于生產(chǎn)方式的特殊性，印章管理更加復雜。
（一）印章的作用與分類
    印章是一個組織的符信。由于是符信，符合中國人的傳統(tǒng)觀念，導致用法律予以確認。比如，《合同法》第三十二條規(guī)定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立”；《民事訴訟法》第五十九條“委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書”；《民事訴訟法司法解釋》第六十五條規(guī)定：“借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人�！睆倪@些規(guī)定可以看出，我國法律確立了公章代表公司、單位，公章的效力可以脫離法定代表人而獨立存在，獨立發(fā)生效力的原則。
    建筑施工企業(yè)由于行業(yè)特點和跨地區(qū)經(jīng)營的需要，根據(jù)其性質(zhì)和用途，日常使用的印章大致可以分為以下三類：
  1.行政公章類，指企業(yè)、單位、機構(gòu)及其部門等行使企業(yè)職權(quán)的法定名稱章。主要包括：經(jīng)公安部門批準并刻制備案的法定單位名稱章，也就是俗稱的“行政公章”；冠有單位名稱的內(nèi)設職能部門或分支機構(gòu)名稱章；冠有單位名稱及工程項目名稱的項目部公章；以及為實施某項特定的管理活動或完成某項任務而設立的特定機構(gòu)名稱章等。
   行政公章代表了對應組織(企業(yè)、單位、機構(gòu)或部門)日常對內(nèi)對外的各類經(jīng)營管理活動，在其法定或書面授權(quán)范圍內(nèi)，行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)利，承擔相應責任。
   2.業(yè)務專用章類，指冠以企業(yè)單位法定名稱，用于業(yè)務管理活動并明確專門用途的印章，主要包括：合同專用章、財務專用章、發(fā)票專用章、資料專用章、預(結(jié))算專用章等。
業(yè)務專用章一般可以以企業(yè)名義，在印章對應業(yè)務范圍內(nèi)對外行使權(quán)利、承擔責任。
   3.領(lǐng)導人員印鑒章，指以企業(yè)領(lǐng)導人員或取得某種授權(quán)的人員的名義，代表企業(yè)實施職務行為的名章。一般包括法定代表人、企業(yè)負責人、技術(shù)負責人、財務負責人或其他取得授權(quán)人員的名章、簽字章等。這種印章與個人私章性質(zhì)不同，屬于公務專用章。領(lǐng)導人員印鑒章可以代表領(lǐng)導人員本人行使與本企業(yè)有關(guān)的職務管理權(quán)利和承擔相應責任。
（二）建筑施工企業(yè)印章使用管理的現(xiàn)狀
    1.印章使用的特點（3點）
   （1）印章種類多、數(shù)量大
　  大型建筑施工企業(yè)由于生產(chǎn)經(jīng)營的需要，一般會設置多級法人或多個分支機構(gòu)，而這些子企業(yè)或分支機構(gòu)及其職能部門均需要刻制相應的印章來實施生產(chǎn)經(jīng)營管理活動。同時，由于建設工程項目存在獨立性和流動性的特征，同時每個工程項目均需要在一定職權(quán)范圍內(nèi)代表企業(yè)與相關(guān)方之間發(fā)生業(yè)務往來或進行信息溝通，這就需要刻制項目部公章或技術(shù)資料專用章等實施相關(guān)的行為。大型企業(yè)因為規(guī)模大、工程項目多，加之工程項目結(jié)束后的竣工結(jié)算、質(zhì)量保修等因素，項目印章不會被及時銷毀，直接導致一些企業(yè)項目章的數(shù)量往往非常龐大。此外，大型建筑施工企業(yè)在開展跨地區(qū)經(jīng)營活動時，需要設置區(qū)域性生產(chǎn)經(jīng)營單位，以及應項目所在地建設行政管理部門要求而開設的窗口單位(含各類分支機構(gòu)及子公司)。這些單位除存在各種行政公章外，還需要在合同簽約、財務管理、項目施工、工程結(jié)算等方面刻制相應的印章，以上這些因素都導致了大型建筑施工企業(yè)印章的種類和數(shù)量繁多。
   （2）印章使用頻率高、周期長
   建筑產(chǎn)品的生產(chǎn)周期長，項目實施過程中需要涉及使用印章的事項繁多，各個業(yè)務管理條線的部門章、專用章以及項目部公章等使用頻率很高，尤其項目部公章，在一定程度上承擔了企業(yè)對外進行聯(lián)絡的功能。而大型建筑施工企業(yè)建設項目多，涉及到的印章使用頻率更是比一般企業(yè)要高出許多。同時，大型建筑施工企業(yè)承接的一些大規(guī)模、標志性項目的施工周期可能長達5、6年，印章使用次數(shù)更是遠超一般項目。
    （3）異地用印成本高、協(xié)調(diào)難
 　 根據(jù)公安部《印章治安管理辦法》的規(guī)定，一個企業(yè)法人只能有一枚經(jīng)登記備案的單位法定名稱章，即行政公章。大型建筑施工企業(yè)在跨地區(qū)經(jīng)營過程中必然碰到異地招投標、異地簽約、異地辦理各種手續(xù)等情況，大多需要用到企業(yè)公章。比如在工程投標過程中，需要頻繁用印，一旦同時有幾個地區(qū)開展投標活動，如何安排公章使用便成了一個難題。由于當前電子印章尚未被市場所廣泛接受，授權(quán)駐外機構(gòu)印章行使單位公章部分職權(quán)也未完全被相關(guān)方所認可，有些單位只能采用“飛行用印”的做法。但“公章出差”也存在用印成本高，出差過程中經(jīng)手層次多、人員雜，印章丟失或被盜風險高等問題，特別是可能顧此失彼，影響企業(yè)的正常業(yè)務活動。如何協(xié)調(diào)好單位公章的使用，已成為不少大型建筑施工企業(yè)的一個管理難題。
    2.印章管理中存在的主要問題（6方面）

（1）用印手續(xù)審核不嚴
 　 當前，不少大型建筑施工企業(yè)都建立了嚴格的用印審批制度，但在具體執(zhí)行中卻不同程度地存在審核把關(guān)不嚴、印章使用隨意性比較大的現(xiàn)象。主要表現(xiàn)為：一是用印審批手續(xù)不全，審核不嚴。比如審批手續(xù)滯后，先用印后審批；應當由相關(guān)負責人審批的事項，未經(jīng)審批用印，有的審批人員對用印事項審核不嚴，導致審批手續(xù)形同虛設。二是越權(quán)用印。印章使用范圍超越批準范圍，可以使用業(yè)務專用章的使用單位公章，不可使用業(yè)務專用章卻又規(guī)避審核，擅自加蓋業(yè)務專用章；超范圍使用項目章，將項目章用于未經(jīng)審批的經(jīng)濟合同或證明文書，構(gòu)成表見代理，存在重大經(jīng)濟風險的隱患，此類行為引發(fā)的法律糾紛在建筑施工行業(yè)屢見不鮮。三是忽視用印管理流程。一些用印申請應登記而未登記；用印事項需要相關(guān)業(yè)務部門審核而未審核，僅憑領(lǐng)導或管理人員的打招呼代替應該履行的用印審核程序。尤其在一些企業(yè)分支機構(gòu)和項目部，上述情況更為嚴重。
    （2）用印監(jiān)管不到位
 　 大型建筑施工企業(yè)單位公章用途廣、使用頻率高，在項目投標、資質(zhì)報審、銀行開戶、對外聯(lián)絡等過程經(jīng)常出現(xiàn)大量資料集中用印的情況。這就要求印章保管人員要有較強的風險識別能力和責任意識。一些施工企業(yè)存在印章保管人員職責不清、風險意識不強、法律意識淡薄等現(xiàn)象，對本單位的印章管理制度規(guī)定和業(yè)務要求不主動學習，責任意識較差。用印人員自行蓋章、非本企業(yè)工作人員接觸印章、監(jiān)印人員離開現(xiàn)場等情況時有發(fā)生。同時，目前大部分施工企業(yè)對于蓋印區(qū)域缺乏定點管理和技防監(jiān)控設施，這就埋下了企業(yè)公章被偷蓋、私蓋和“蓋白”的隱患。

（3）表見代理風險大
 　 印章的效力可以脫離法定代表人而獨立存在，獨立發(fā)生效力，印章的效力也往往不因企業(yè)內(nèi)部的規(guī)定或印章本身的形狀、材質(zhì)、印文等產(chǎn)生變化。近年來，因印章使用、保管不當而引發(fā)的法律糾紛在建筑施工行業(yè)屢見不鮮。一些分支機構(gòu)章、部門章、項目部章等被超范圍用于簽訂未經(jīng)審批的合同、擔保文件、承諾或確認其他與經(jīng)濟有關(guān)的事項，極易構(gòu)成表見代理，存在重大經(jīng)濟風險的隱患。一些項目部印章不按規(guī)定范圍使用，如用于分包勞務人員工傷及勞動關(guān)系證明上，給企業(yè)帶來了不必要的訴訟風險；有的項目章被擅自用于對分包工作量簽證單、點工單、對賬單和債務確認單等單據(jù)上，勢必增加項目成本，造成一定的經(jīng)濟損失，甚至引發(fā)法律糾紛；有的項目章被用于簽訂結(jié)算、借貸、擔保文件或承諾函上，嚴重違反企業(yè)決策程序，存在重大隱患。更有甚至，少數(shù)項目管理人員內(nèi)外勾結(jié)，故意將項目部公章甚至是技術(shù)資料章加蓋到損害企業(yè)利益的書面資料上去，最終給企業(yè)帶來巨大損失。
    （4）異地用印難監(jiān)管
    大型建筑施工企業(yè)在跨地區(qū)經(jīng)營過程中，需要在異地使用單位公章時，要么派本單位印章專管員攜帶公章前往用印地點辦理用印事項，要么直接將單位公章交付申請用印單位自行辦理用印事宜。但是異地用印過程中經(jīng)手層次多、人員雜，而且可能同時在幾個地方傳遞使用印章，一次異地用印往往會加蓋許多書面資料，這就讓企業(yè)印章主管部門無法對印章使用開展有效監(jiān)管，容易產(chǎn)生用印風險。
    （5）印章回收、封存、銷毀管理不到位
 　 建筑行業(yè)交易習慣和特性決定了建筑施工企業(yè)長期以來對印章“重發(fā)放輕回收”，突出表現(xiàn)在項目部公章何時回收、誰來回收、何時銷毀、如何銷毀等問題上。由于一項建設工程從竣工驗收到完成竣工結(jié)算，再到財務銷項往往要經(jīng)歷較長的周期，有的甚至長達數(shù)年。項目一旦完成竣工驗收，項目管理班子通常就地解散或轉(zhuǎn)到其他項目了，項目印章也隨之處于個人保管或無專人管理的狀態(tài)中，使項目印章在不同時點上出現(xiàn)了管理要求、管理責任的不明確，即使項目竣工結(jié)算和質(zhì)量保修完畢，如何做好印章的回收、封存、銷毀工作往往缺乏有效的制度安排，更缺乏專人負責和處置，極易造成印章管理失控、印章丟失等情況。
    （6）印章管理的信息化程度不高
 　 當前，越來越多的信息化手段被運用到建筑施工企業(yè)的合同管理、財務管理、施工生產(chǎn)要素管理和日常辦公等領(lǐng)域，但在印章管理方面，還基本停留在傳統(tǒng)方式和手段上，比如用印申請和審批管理，基本采用書面申請和實物用印方式，能夠系統(tǒng)地開發(fā)和使用電子印章及網(wǎng)上印章管理系統(tǒng)的企業(yè)少之又少，一旦發(fā)生印章風險事件后往往責任不清、追溯無門。而且由于缺乏統(tǒng)一的印章管理信息數(shù)據(jù)庫，對印章的使用狀態(tài)了解不清，印章偷蓋、濫蓋、多蓋的現(xiàn)象此起彼伏，并因此引發(fā)了諸多法律風險事件。
（三）對策和建議
 　 對于大型建筑施工企業(yè)來說，印章已經(jīng)成了經(jīng)營管理正常運行必不可少的關(guān)鍵要素和關(guān)鍵資源，所以必須重視對于印章的管理使用，按照“全面、全員、全過程”的印章管理原則，并從風險控制的角度出發(fā)，提出以下四點建議：
   1.建立全面的印章管理體系
 　首先，要摸清企業(yè)印章管理的真實情況，梳理和綜合分析本企業(yè)印章使用管理的特點。大型建筑施工企業(yè)由于組織架構(gòu)復雜，下屬分子公司、臨時機構(gòu)眾多，企業(yè)印章管理部門對于印章管理的實際情況，往往不能做到完全掌握，在實際管理工作中就難以抓住重點。因此，必須對企業(yè)自身的印章管理現(xiàn)狀進行全面摸底和定期梳理，通過主管部門抽查和下屬企業(yè)自查相結(jié)合的方式，動態(tài)掌握企業(yè)印章數(shù)量、種類和區(qū)域分布等關(guān)鍵要素，才能有的放矢地開展規(guī)范印章使用管理的工作。
 　其次，要梳理印章管理的風險點，加強重點環(huán)節(jié)管控。要在掌握企業(yè)印章管理實際情況的基礎上，全面梳理本單位印章管理的主要風險點，采取針對性的管控措施。具體來說，一般要重點加強對項目部、駐外機構(gòu)等薄弱環(huán)節(jié)的管控，重視上述機構(gòu)印章刻制、使用、保管、回收等關(guān)鍵環(huán)節(jié)，通過加快區(qū)域總部建設，形成異地印章使用的監(jiān)管中心；要嚴格規(guī)范項目部章、分支機構(gòu)章、部門章的用途范圍，通過印文內(nèi)容明示等方式，限定其用途，防范不當使用引起的表見代理風險；要重視加強印章保管工作，明確印章必須存放在帶鎖的牢固可靠的箱柜內(nèi)，防范失竊風險。
    再次，要優(yōu)化用印流程設計，做到效率和風險管理兼顧。在掌握企業(yè)印章管理實際情況和關(guān)鍵風險控制點后，印章管理部門要制定一套符合企業(yè)自身實際、便于管理的用印操作流程和模式，平衡好效率與風險管控的關(guān)系。具體來說，對于用印流程要清晰明確，關(guān)鍵控制點負責人應有AB角的設置，關(guān)鍵業(yè)務事項需要前置審核的，相關(guān)部門必須明確聯(lián)系人，印章管理部門應有24小時蓋章工作預案等。同時，還要積極運用信息化手段和其他專業(yè)管理的工具、方法，探索電子印章等新型印章的使用和風險管控模式，提高印章使用管理的效率。只有這樣，印章風險管控工作才能既服務于企業(yè)發(fā)展又能兼顧內(nèi)控管理需要。
    最后，在完成上述工作的基礎上，要將相關(guān)的流程、做法、措施形成管理文件，制定完善的印章管理制度。要通過制度來規(guī)范印章使用監(jiān)管工作，明確各項基本標準和各級印章管理部門、管理崗位的工作職責。此外，也要通過制度的系統(tǒng)性規(guī)定，規(guī)范不同類別的行政公章的體系設計，統(tǒng)一種類、名稱、樣式，合理控制企業(yè)印章總量，明確各類印章的使用范圍，區(qū)域和權(quán)限。
    2.落實全過程印章使用管理要求
    圍繞印章的“刻制、啟用、領(lǐng)用、保管、使用、登記、回收、銷毀”等全過程，要嚴格落實以下管理要求：
    （1）印章的刻制
    應由印章主管部門統(tǒng)一刻制，其他部門非經(jīng)授權(quán)或制度規(guī)定，不得刻制印章；經(jīng)授權(quán)刻制印章的，在印章刻制完畢后，應當?shù)接≌轮鞴懿块T辦理印模備案。對于我們林州籍的駐外建筑施工企業(yè)來說，應當?shù)轿覀兞种菔泄�安局治安管理大隊統(tǒng)一刻制印章，然后辦理印模備案。以確保印章的合法性、有效性、唯一性和排他性。
    （2）印章的啟用
 　 應由印章主管部門正式發(fā)文啟用以后，方可使用。啟用文件應注明印章啟用時間、保管單位、印章用途等，如替換原有印章的，原章應相應廢止。
    （3）印章的領(lǐng)用
  　應由申請刻制印章的單位或部門，明確專人辦理領(lǐng)用手續(xù)，領(lǐng)用人應當是本單位的正式員工并進行登記備案，不得讓他人代領(lǐng)。
 　 （4）印章的保管
 　 應由專人保管并有上鎖的保管箱等專用的保管設備。印章的保管人員應簽署保管責任書，明確保管責任。印章保管人暫時不能行使保管責任的，應和臨時保管人員辦理印章移交手續(xù)。嚴禁將印章交由非本單位人員保管。
 　 （5）印章的使用
 　 應由保管人本人蓋章，印章保管人在使用印章前，應檢查是否按規(guī)定的流程、權(quán)限辦理了用印審批手續(xù)。如有不符合要求的，應由申請用印單位說明情況及具體補辦措施，否則不得用印。申請異地使用印章的，應由申請單位派經(jīng)備案的借用人員來辦理借用手續(xù)，并明確要求歸還時間和借用期間的印章保管責任和保管要求等。
    （6）印章的登記
 　 應由申請用印人在用印前在專門的登記本上填寫用印事項，記錄用印時間，印章保管人在用印前，應檢查對方登記情況。
 　 （7）印章的回收
  　應由印章保管單位向企業(yè)印章主管部門提出申請。在辦理回收手續(xù)時，應制作印章回收登記表，注明印章于何時起停止使用，有條件的應一并提交用印登記表，進行歸檔保存。
    （8）印章的銷毀
    應由印章保管部門根據(jù)實際情況，在企業(yè)檔案管理部門的協(xié)助下，辦理銷毀手續(xù)。
     3.增強全員印章使用風險防范意識
 　  印章的使用風險并不僅限于印章使用的保管人和責任人，而是和企業(yè)每一個員工息息相關(guān)。大型建筑施工企業(yè)要針對不同對象采取不同的印章使用風險意識的教育和培訓。具體來說，要逐級開展針對印章專兼職管理人員的定期指導和業(yè)務培訓，不斷增強印章管理人員的法律意識、風險意識，提高其業(yè)務技能和崗位工作水平，防范差錯風險。對于一些基層項目部管理人員，要將全面系統(tǒng)地管理文件，提煉成通俗易懂的管理指南，直接張貼在其辦公地點，簡明扼要地提示印章管理的要求和管理責任；對于其他管理人員，要通過內(nèi)控制度培訓、普法教育、專題講座等途徑廣泛開展印章規(guī)范使用和風險防范的宣傳活動，增強全體員工的風險防范意識和嚴格執(zhí)行企業(yè)印章管理制度的自覺性。
    4.加強監(jiān)督檢查，落實工作責任
 　 大型建筑施工企業(yè)印章管理部門要加強對各類印章管理的業(yè)務檢查和考評，健全分級、分類管理的風險報告和督查機制，提高處置印章風險事件的應急能力。通過定期或不定期抽查等方式，組織開展印章使用管理情況的合規(guī)性檢查，對存在的隱患和漏洞，要及時落實整改，努力形成印章管理的長效機制。要落實工作責任，明確各級領(lǐng)導的監(jiān)管責任和印章管理人員的保管責任，做到“專人保管、有人負責、責任可追溯”，對違反印章管理制度的責任人要按照有關(guān)制度規(guī)定追究其責任。認真落實“誰掌管、誰負責”的工作責任制，嚴格執(zhí)行“隨用隨蓋、人在章在、人離章收”的操作要求，加強用印過程的監(jiān)管。對于仿冒、私刻企業(yè)各類公章的分包商和供應商，應要求其出具承擔因私刻印章而產(chǎn)生的一切經(jīng)濟及法律責任，情節(jié)嚴重的還應取消其合格供應商的資格。

二、建筑施工企業(yè)法律風險的主要來源及防范

建筑施工企業(yè)點多面廣，一般中型企業(yè)就多達幾十個項目部，有直屬的，也有掛靠的，有些企業(yè)為了追求產(chǎn)值和管理費，往往以優(yōu)惠的政策和較低的管理費用，吸納了一些實力差，管理水平低，不了解底細的項目部，由于沒有制定較完善的管理制度，從經(jīng)濟上制約不了這些項目部，有些項目經(jīng)理惡意的在外面亂打欠條，以企業(yè)的名義騙取供貨商的信任，賒取材料，有些甚至以本工程的名義賒取材料后倒賣，供貨商多次索要材料款而拒不支付，致使供貨商將項目經(jīng)理和企業(yè)一并告上法庭，法院以項目經(jīng)理欠債屬于職務行為為理由，在本項目經(jīng)理無償還能力時，由公司承擔連帶責任支付欠款。使較多企業(yè)都不明不白地吃了不少虧，有的給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟損失。還有一些項目經(jīng)理挪用工程資金或者在工程資金不到位的情況下，拒付、拖欠民工工資，造成民工到企業(yè)、到政府集體上訪，給企業(yè)造成不良的社會影響。

    由此可見，建筑施工企業(yè)經(jīng)濟風險主要來源由過去的替人擔保貸款、拖欠工程款轉(zhuǎn)變?yōu)轫椖拷?jīng)理的經(jīng)濟行為，不管是善意的還是惡意的，其經(jīng)濟行為都會影響到公司的經(jīng)濟利益。因為他們的經(jīng)濟行為在一定范圍內(nèi)得到了法律的認可，即可以認定為職務行為，法律上稱其為“企業(yè)表見代理人”，即從表面上看起來他們可以代表企業(yè)從事經(jīng)濟活動，但實質(zhì)上有些構(gòu)成表見代理，有些不能構(gòu)成表見代理。目前在我國法律上對表見代理還沒有明確的定義，只能由法官依據(jù)原被告出示的證據(jù)及案件的具體情況加以判定。

    要避免企業(yè)的經(jīng)濟風險，企業(yè)的經(jīng)營管理者及主要部門負責人要明確項目經(jīng)理及公司對外從事經(jīng)濟活動的人員，具有什么樣的權(quán)利，對它們的經(jīng)濟行為應該負什么樣的責任及用什么樣的方法來約束他們的權(quán)利和增強對企業(yè)的責任心。

    然而我們明白了建筑施工企業(yè)的主要經(jīng)濟風險來自表見代理人，就應對表見代理人的構(gòu)成，具體表現(xiàn)有充分地了解和采取有效的措施加以防范，這樣就可以達到企業(yè)增效，項目增收，避免企業(yè)遭受經(jīng)濟損失的目的。

    （一）、項目負責人及企業(yè)對外從事經(jīng)濟活動人員是構(gòu)成表見代理人最主要的要素

    企業(yè)代理人指由企業(yè)指定的（一般為書面委托）自然人或單位代表企業(yè)在某一項目，在約定的時間及地點參與經(jīng)濟活動，是一種顯而易見的合法的代理活動。其在委托范圍內(nèi)產(chǎn)生的一切后果，由委托人承擔。

    表見代理人可以理解為，沒有經(jīng)過企業(yè)授權(quán)或已超越授權(quán)范圍、期限的單位或個人，以企業(yè)的名義與他人從事經(jīng)濟活動，而他人依法有理由相信未經(jīng)授權(quán)或已超越授權(quán)范圍、期限的單位或個人有代理權(quán)，企業(yè)要對單位和個人的經(jīng)濟行為向他人承擔責任。

    由上可見，構(gòu)成表見代理人最主要的要素為“他人依法有理由相信”。依法，指法律上認可的證據(jù)，《中華人民共和國合同法》第19條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，該代理行為有效。也提到有理由相信。條款中的行為人指未經(jīng)授權(quán)，或已超越授權(quán)范圍、期限的單位或個人。被代理人指企業(yè)，相對人指他人或第三人、合同的另一方。對以上條款也可以這樣理解，只要相對人能拿出有效的證據(jù)表明自己是有理由認定行為人有權(quán)代理，法庭將判定該代理行為有效，構(gòu)成表見代理行為。構(gòu)成“依法有理由相信”的表現(xiàn)形式，在建筑施工企業(yè)中有很多種，現(xiàn)舉例說明：

    1、客觀存在的代理形式;可以理解為相對人并不知道企業(yè)是否委托，但有事實存在的理由。例如：某項目負責人沒有得到企業(yè)的法人委托書，但他在全權(quán)管理某一工程，在工地入口處門頭上有某公司某項目部的標牌，并且在辦公室內(nèi)管理人員一覽表中項目經(jīng)理是他并有照片，他以企業(yè)的名義在外賒欠建筑材料，供貨商來工地送貨并收取欠條時，通過一覽表確認他是項目負責人，認為他出示的欠據(jù)可以代表某公司，為有效憑證，關(guān)鍵在供貨商已確認這項工程是某公司所承建的工程，并確認給他打欠條的項目經(jīng)理可以代表某公司，構(gòu)成表見代理行為。盡管某公司認為自己沒有授權(quán)該工程的項目負責人賒欠材料，但事實上他的行為已構(gòu)成職務行為。目前各地許多建筑施工企業(yè)都遇到了類似的問題，并且有相當一部分吃了官司。而作為表見代理人的項目負責人卻都躲得遠遠的，任憑企業(yè)上法庭或者被執(zhí)行。

    2、由于企業(yè)管理上的漏洞造成表見代理形式可以分為以下幾種情況：

    （1）代理時效無期限，主要發(fā)生在工程項目由項目承包人承包，且工程建設資金不到位的情況下，而且普遍存在與建筑行業(yè)中，具體表現(xiàn)為工程項目承保人賒欠建筑材料、設備時，相對人對其不信任，要求其出具企業(yè)的介紹信，而企業(yè)在出具介紹信時，疏忽了最主要的兩點，即工程的名稱和有效的期限，致使項目經(jīng)理長期受益于這封介紹信，賒欠建筑材料，甚至掛靠其他建筑施工企業(yè)后賒欠的材料在不能償還債務時，債權(quán)人把介紹信作為重要的物證，把項目經(jīng)理和出具介紹信的公司一并送上法庭，法庭往往把此判定為表見代理行為。

   （2）無范圍無對象的即成委托授權(quán)行為：主要表現(xiàn)在企業(yè)公章、合同章、財務專用章等管理不嚴，有的企業(yè)為了方便業(yè)務人員聯(lián)系工程，給其開了較多的加蓋企業(yè)印章的空白介紹信、空白法人委托書，空白的工程合同，持有以上空白信函的人可以隨意的在任何地點給任何人出具證明，有些人惡意利用這些空白函件騙取工程，賒欠材料、另立賬戶、設立分支機構(gòu)、提供擔保甚至抽逃工程資金，給企業(yè)造成了巨大的經(jīng)濟損失。

    （3）有范圍有對象的但無控制的授權(quán)行為：企業(yè)在授權(quán)時明確了工程名稱、工程地點、授權(quán)人及授權(quán)范圍，但缺乏監(jiān)督機制造成失控。例如：某企業(yè)在外地承接了一項工程，并將其承包給某人，簽訂了內(nèi)部經(jīng)濟技術(shù)承包協(xié)議書，雙方約定的條款很多，后又為其成立的分公司，刻制了分公司的印章。某人又同一位項目經(jīng)理簽訂了承包協(xié)議書，但在施工過程中，由于管理混亂，人工、材料浪費驚人。加之業(yè)主以部分材料抵工程款，工程發(fā)生了嚴重虧損，難以支付民工工資及賒欠的建筑材料，造成民工集體到政府上訪，阻塞交通。該工程承包人避而遠之，對民工說他們是給某公司干活的找他們要錢去，企業(yè)領(lǐng)導只好帶著錢給民工發(fā)工資。在后面的一年里，公司先后收到50多份法庭傳票，并派人去處理該工程的官司，工程所欠材料及人工費均由項目經(jīng)理在欠據(jù)上簽名。項目經(jīng)理作為第一被告，企業(yè)作為第二被告被送上法庭，法院開庭時，項目經(jīng)理在法庭上出示蓋有分公司印章的由其個人填寫的委托書，認定其為職務行為。法院認定分公司公章、委托書有效，自然判定企業(yè)償還債務。項目經(jīng)理揮霍工程資金，倒賣建筑材料，亂給自己找來的民工頭打條子，到頭來卻不負任何法律責任，這就是無控制授權(quán)造成的惡果。由于逐級授權(quán)，或項目經(jīng)理發(fā)現(xiàn)項目工程嚴重虧損，為了逃避個人責任，在空白信函上偷蓋了分公司的印章，構(gòu)成了表見代理，成功地逃避了經(jīng)濟責任。

    （二）、不構(gòu)成表見代理的行為

    判定是否構(gòu)成“表見代理行為”主要條件為：“依法有理由相信未經(jīng)授權(quán)的單位和個人有代理權(quán)”，關(guān)鍵在于“依法”和“有理由”，依法指相對人是否有在法律上站得住腳的證據(jù)，有理由可理解為客觀存在。例如：某項目部原掛靠在甲公司承包工程，在某供貨商處賒欠過材料，后又掛靠乙公司承包了工程，但未在供貨公司購買材料，由于項目經(jīng)理拖延支付材料款，被供貨商告上法庭，乙公司受連帶責任。乙公司提出，供貨商出具欠條為項目部在甲公司承建某工程時所欠，不應追究乙公司的法律責任。應追究甲公司的法律責任，該行為對甲公司構(gòu)成表見代理，對乙公司不構(gòu)成表見代理。

    某項目經(jīng)理在甲公司承建某工程時在某供貨商處購買過材料，工程完工后被甲公司解聘，又到乙公司承包工程，又到原供貨商處賒欠材料，供貨商認為，該項目經(jīng)理還是甲公司的（甲公司社會信譽較好，乙公司較差），就同意賒欠材料，后來該項目經(jīng)理拖欠貨款不支付，被供貨商連同甲公司一并告上法庭。法庭判決甲公司不承擔連帶責任，原因是供貨商沒有檢查該項目經(jīng)理真實身份及沒有核實材料使用工程由哪個公司承接。屬忽視審查而相信該項目經(jīng)理對甲公司還有代理權(quán)，不構(gòu)成甲公司的表見代理。

    某行為人為賒取建筑材料而冒充某公司員工，供貨商不信，某人就說可用電話與某公司經(jīng)理聯(lián)系，聯(lián)系結(jié)果是對方稱某人為自己公司的項目經(jīng)理或材料員，同意委托前去賒欠材料，于是供貨商信以為真，材料被提走，經(jīng)多次催要工程款未果，于是供貨商就將某行為人與某公司一并告上法庭。最終某公司不負法律責任，行為人沒有出示某公司法人委托書、介紹信等具有法律效力的文書證明，而是憑借一個電話，就輕信了行為人，屬“沒有法律依據(jù)，沒有理由相信行為人”，不屬于表見代理。

    是否構(gòu)成表見代理，要看其認定的相對人是否有可靠的法律依據(jù)，理由是否充分，如果只憑行為人口頭說明或以舊有身份來確認都是無效的。例如某項目經(jīng)理在甲公司多年，長期以來的一直由某供應商供應某種建材，信譽一直很好，雖然沒有甲公司的書面委托，但管理上已經(jīng)存在一種委托關(guān)系。供貨商有理由相信該項目經(jīng)理的代理行為有效。某一項目經(jīng)理一年換一個公司掛靠，供貨商搞不清楚，形成了一種較復雜的代理關(guān)系，要視具體情況加以區(qū)分。

    （三）、表見代理的防范措施

    建筑施工企業(yè)在正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應提高各級經(jīng)營管理者的法律意識和風險意識，增加企業(yè)員工的法律常識，加強對項目經(jīng)理的普法教育，堅持依法經(jīng)營，照章辦事，健全各項規(guī)章制度，從根本上杜絕表見代理的行為的發(fā)生。

    1、完善制度，選擇好管理者，把好每道關(guān)口。

    形成表見代理的糾紛，構(gòu)成他人“依法有理由相信”的證據(jù)往往是企業(yè)證照、公章、合同章、財務專用章、法人委托書、稍一疏忽，就可能引來官司。因此，企業(yè)要建立完善的、操作性強的管理制度，項目經(jīng)理或他人外出聯(lián)系工程需要借用營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書副本時，不能隨意交給他人，應由公司派相關(guān)部門的人員攜帶前往，并建立借出回收登記制度，需要以上證件的復印件時，應該針對具體的工程，在復印件上注明并加蓋公司印章，注明日期并建立檔案，不注明具體工程和日期是很危險的，他人可以拿著這些東西到處招搖撞騙。

    對于公章、合同章、財務專用章的管理，要明確審批權(quán)限，做到一章一請示，一章一登記。他人需要開據(jù)介紹信、證明等函件時，一定要問得清清楚楚，有必要的還要親自打電話落實，用詞要嚴謹，不可由他人代寫，以防止他人增加內(nèi)容，可產(chǎn)生時間效應的一定要注明時效期，一般情況下最好不要開具空白介紹信。

    法人委托書是行為人代表企業(yè)行使受權(quán)范圍內(nèi)職權(quán)的重要依據(jù)，因此從委托書的格式上，不應用便函，或隨意打印，應為紙質(zhì)較好印刷廠專門印刷的專用委托書，明確被授權(quán)人的姓名、職務、授權(quán)事宜、時限，一樣都不能少，并由企業(yè)法人親筆簽名，法人代表出差時，應請示后才可加蓋私章，并做好電話請示紀錄，這樣做得好處是當事人一方面按制度辦事，另一方面也同時保護自己，如果不加以請示，擅自做主加蓋公章、私章，出了問題很難說清。加蓋公章時最好留有只有蓋章人自己才能識別的標記，以方便以后辨認真假。

    2、加強合同管理，實行風險抵押承包制度

    《合同管理制度》在企業(yè)的管理手冊中都有，但相當一部分施工企業(yè)是流于形勢，一是具體的內(nèi)容不全，二是對違犯規(guī)章制度的人并沒有預防措施和可操作的處罰手段。從以上分析中可以看到建筑施工企業(yè)構(gòu)成經(jīng)濟風險的主要來源是項目部，就應該對項目經(jīng)理建立一種激勵和約束機制，約束機制中以風險抵押為主要手段，公司在與業(yè)主簽訂施工合同前，先與項目經(jīng)理簽訂風險承包合同，合同內(nèi)容應該具備明確雙方關(guān)系、確定經(jīng)營方式和范圍、承包方式、甲乙雙方的責、權(quán)、利關(guān)系、債權(quán)、債務關(guān)系、工程資金結(jié)算、變更和終止、違約責任等。同時簽訂抵押協(xié)議，抵押可以分成三種形式，一是現(xiàn)金抵押，按工程總造價的5%到10%交納現(xiàn)金。二是房產(chǎn)抵押，將項目經(jīng)理本人的房產(chǎn)證交給公司并簽訂房產(chǎn)抵押協(xié)議書，去房產(chǎn)部門辦理房產(chǎn)抵押手續(xù)。三是機動車輛的抵押，憑機動車輛的抵押協(xié)議書到車管部門辦理抵押手續(xù)。

    實行風險抵押承包責任制度可以有效地約束項目經(jīng)理的各種行為，但這也不是唯一有效的手段，還要和其他防范措施一并使用才能取得杜絕表見代理行為的效果。

    3、加強工程管理做好成本預控和階段性控制

    加強工程管理是防止建筑施工企業(yè)經(jīng)濟風險的根本，工程質(zhì)量是企業(yè)的生命，工程質(zhì)量一旦發(fā)生大問題，對企業(yè)是致命的打擊，造成項目經(jīng)濟風險的最大化，安全生產(chǎn)文明施工同樣對企業(yè)經(jīng)濟利益至關(guān)重要，發(fā)生一起重大的傷亡事故，直接經(jīng)濟損失就是幾十萬。因此，加強工程管理，是防止企業(yè)經(jīng)濟風險首要的任務，由此可見，防止企業(yè)經(jīng)濟風險，杜絕表見代理糾紛的發(fā)生，不是企業(yè)哪一個部門的職責，而是企業(yè)管理人員的共同職責。

    事實證明，凡是給企業(yè)造成較多的經(jīng)濟糾紛的項目部，大都是管理混亂，工程質(zhì)量差，成本消耗高的項目部，因此做好工程成本的預控和階段性的控制也是至關(guān)重要的。工程成本的預控，應該從工程的成本分析入手，確定工程的最佳控制成本，也就是與項目經(jīng)理簽訂目標成本，列出成本控制表，將建筑材料、人工工資等，工程所發(fā)生的費用分類、分項計算出來，同中標的預算成本相對照，再根據(jù)市場實際材料價格，人工工資等確定最佳的控制成本，利潤指標。

    在施工階段，根據(jù)工程進度對照成本進度表，所有分類、分項成本支出均不得大于成本控制指標，否則，不予支付工程進度款。工程進度的核定，一定要有專人把關(guān)，施工現(xiàn)場審核，不允許有作假現(xiàn)象存在。嚴格按工程進度撥付工程款、材料款的支付，由項目經(jīng)理根據(jù)工程進度中各種材料的需求量，報材料計劃及購貨地點，由公司控制支付。防止挪用工程款，即使打欠條也是在公司的嚴密監(jiān)控下進行。

    對于掛靠的項目部，更要嚴加管理，前面我們所說的建筑施工企業(yè)的主要經(jīng)濟風險來源于項目部，確切地說，更大的經(jīng)濟風險來源于掛靠的項目部，掛靠的項目部經(jīng)營管理水平低，專業(yè)管理人員不配套，打一槍換一個地方，不考慮嚴重后果。有些項目經(jīng)理惡意制造經(jīng)濟糾紛。對這些項目部，企業(yè)要派專人進行管理，控制工程成本。杜絕管理漏洞，達到企業(yè)和項目經(jīng)理雙贏的目的。

   4、加強工程資金管理，防止挪用資金

    許多建筑施工企業(yè)，特別是實行經(jīng)濟技術(shù)承包的工程，工程資金失控也是造成企業(yè)承擔經(jīng)濟風險的主要原因之一。有人認為，項目經(jīng)理承包經(jīng)營，又交了風險抵押金，不必過多的管理他們的財務。因此，有些項目經(jīng)理誤導業(yè)主，一是說把工程款打到項目經(jīng)理個人帳戶上就代表公司了，二是說工程款打到公司帳戶上，公司會挪用，工程交不了工。因此，業(yè)主直接撥款給項目經(jīng)理。加之資金不到位的工程較多，會產(chǎn)生拆東墻補西墻的做法，挪用本工程款支付其他，本工程賒欠材料、人工工資較多，造成經(jīng)濟糾紛，構(gòu)成表見代理行為，企業(yè)受損。

因此，無論什么樣的項目部，工程款必須進公司帳戶，再由公司審查后撥付項目部，監(jiān)控工程資金流向，發(fā)現(xiàn)問題，及時糾正。另外，在與業(yè)主簽定工程施工合同時，要有個約定，工程款不進入公司帳戶，所發(fā)生的一切法律責任由業(yè)主負責。還要注意一個問題，在選擇投標工程和投標項目部時，對資金不到位的工程，不能選擇沒有經(jīng)濟實力的隊伍承擔施工，否則后患無窮。

    

近年來，建筑領(lǐng)域涉及的刑事罪名主要有偽造公司印章罪、職務侵占罪、挪用資金罪、合同詐騙罪、虛假訴訟罪、拒不支付勞動報酬罪等。

涉及的相關(guān)罪名

   1、偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪（刑法第280條），是指偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的印章的行為。

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    （一）客體要件

    本罪所侵犯的直接客體是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的正�；顒拥穆曌u;同時構(gòu)成對社會公共秩序的侵犯。

    本罪的犯罪對象是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的印章。所謂印章，是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體刻制的以文字、圖記表明主體同一性的公竟、專用章，它是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體從事民事活動、行政活動的符號和標記。作為本罪犯罪對象的印章，須是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的印章，侵犯國家機關(guān)的印章不構(gòu)成本罪。

    （二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體的印章的行為，所謂 "印章"，是指上述單位依法刻制的以文字與圖記表明主體同一性的公章或?qū)Ｓ谜�，是上述單位行使管理本單位事務、對外承擔法律�?guī)定的權(quán)利義務和法律后果的符號和標記。一般說來，公文要在加蓋印章后始能生效。因此，本條僅對偽造上述單位印章的行為明確規(guī)定為犯罪。如果行為人實施了偽造上述單位公文、證件的行為的，則不構(gòu)成本罪。所謂 "偽造"，是指無制作權(quán)的人，冒用名義，非法制作上述單位的印章的行為。

   （三）主體要件

本罪的主體屬一般主體，凡年滿l6周歲，且具備刑事責任能力的自然人均能構(gòu)成本罪。

    （四）主觀要件

    本罪在主觀方面是故意。即行為人明知自己無權(quán)制作上述單位的印章但為了某種目的而進行偽造。如行為人根本就不知道所承制的印章是他人無權(quán)要求制作的，不構(gòu)成本罪。行為人犯罪的動機是多種多樣的，有的是為了取得某種利益，有的是為了營利，有的是為了實施其他犯罪活動而做準備，等等。

    本罪是選擇性罪名，只要行為人實施了偽造印章的行為，就可構(gòu)成本罪。具體罪名可根據(jù)所偽造單位的印章來定，如偽造公司印章罪，偽造公司、人民團體印章罪，等等。

    根據(jù)刑法第280條第2款之規(guī)定，犯本罪的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

 

 2、職務侵占罪（刑法第271條），是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

    （一）客體要件

    本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財產(chǎn)所有權(quán)。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規(guī)定設立的非國有的有限責任公司和股份有限公司；所稱“企業(yè)”，是指除上述公司以外的非國有的經(jīng)過工商行政管理機關(guān)批準設立的有一定數(shù)量的注冊資金及一定數(shù)量的從業(yè)人員的營利性的經(jīng)濟組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務性行業(yè)、交通運輸行業(yè)等經(jīng)濟組織；其他單位，是指除上述公司、企業(yè)以外的非國有的社會團體或經(jīng)濟組織，包括集體或者民辦的事業(yè)單位，以及各類團體。

    職務侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)所謂“動產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財（包括人民幣、外幣、有價證券等），而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。就財物的形態(tài)而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業(yè)產(chǎn)權(quán)，等等。